Op 13 juni heeft de Europese Commissie de tweede reeks voorgestelde wijzigingen aan de Europese verordening marktinfrastructuur (EMIR) over de erkenning van en het toezicht op CTP's uit derde landen.

Het voorstel betekent een fundamentele herziening van de EU-aanpak van de erkenning van en het toezicht op CTP's uit derde landen (het VK zal een 'derde land' zijn zodra het de EU verlaat en ervan uitgaat dat het niet tot de EER toetreedt). Het omvat uitgebreide en ingrijpende toezicht- en handhavingsbevoegdheden voor de Europese Autoriteit voor effecten en markten (ESMA), een belangrijke nieuwe rol voor de Europese Centrale Bank (ECB) en de mogelijkheid om de systeemrelevante CTP's uit derde landen te verplichten zich te vestigen in de EU als voorwaarde voor het verlenen van hun clearingdiensten aan EU-clearingleden en hun EU-cliënten. Over het algemeen biedt het kader ESMA, de Commissie en de ECB een zeer ruime beoordelingsvrijheid met betrekking tot CTP's uit derde landen.

Hieronder vindt u een samenvatting van de voorstellen en implicaties voor kapitaalmarktdeelnemers. De tabel geeft een overzicht van de regels rond erkenning van, vergunningverlening aan en toezicht op CTP's uit derde landen en de EU, de instelling die in elk geval verantwoordelijk is voor het nemen van de beslissing en de rol van centrale banken.

Wijzigingen in de erkenning van CTP's uit derde landen

ESMA krijgt aanzienlijke bevoegdheden met betrekking tot CTP-autorisatie en toezicht

Hoewel de Commissie de gelijkwaardigheid van CTP-regelingen uit derde landen zal blijven bepalen, zal ESMA meer bevoegdheden krijgen bij het beoordelen en goedkeuren van CTP's uit derde landen om clearingdiensten te verlenen voor transacties die onder het EMIR-bereik vallen.

In de praktijk zal ESMA onderscheid kunnen maken tussen drie categorieën CTP's op basis van hun systeemrelevantie (zie hieronder). 'Tier 1' CCP's zullen CTP's uit derde landen omvatten die ESMA heeft aangemerkt als niet-systeemrelevant of niet waarschijnlijk systeemrelevant worden voor de EU. Deze tier 1-CTP's blijven onderworpen aan de huidige regelingen voor gelijkwaardigheidsbesluiten van derde landen die door de Commissie zijn vastgesteld, terwijl de ESMA nieuwe verantwoordelijkheden krijgt met betrekking tot hun toezicht.

CTP's uit derde landen die systeemrelevant worden geacht of waarschijnlijk in de nabije toekomst systeemrelevant zullen worden voor de financiële en economische stabiliteit van de EU, worden gecategoriseerd als 'tier 2-CTP's'. De Tier 2 CCP-bepaling zal gebaseerd zijn op vier criteria:

1. De aard, omvang en complexiteit van de activiteiten van de CTP uit een derde land.
2. Het effect dat het falen van of een verstoring van de CTP uit een derde land zou hebben op de financiële stabiliteit van de EU.
3. De clearinglidmaatschapsstructuur van de CTP uit een derde land.
4. De relatie, onderlinge afhankelijkheden of andere interacties van de CTP uit een derde land met andere financiëlemarktinfrastructuren.

Het is belangrijk op te merken dat de criteria momenteel geen kwantitatieve drempels of maatstaven hebben. De Commissie moet zes maanden na de goedkeuring van de voorgestelde verordening een technische reguleringsnorm publiceren die vermoedelijk nadere informatie zal geven over de overwegingen die haar eigen en de ESMA-besluitvorming ten grondslag zullen leggen. De criteria, zoals ze zijn opgesteld, verwijzen in de breedste zin naar financiële stabiliteit.

Tier 2-CCP's kunnen alleen worden erkend als ze aan verdere voorwaarden voldoen, waaronder:

1. Voortdurende naleving van de relevante en noodzakelijke prudentiële vereisten voor EU-CTP's zoals uiteengezet in EMIR. Het voorstel voorziet in een nieuw systeem van 'vergelijkbare naleving' als de vereisten in het thuisland van de CCP een resultaat opleveren dat vergelijkbaar is met EMIR.
2. Schriftelijke bevestiging van de relevante centrale banken van de EU van uitgifte dat de CTP uit een derde land voldoet aan alle vereisten die door deze centrale banken worden opgelegd. De aanvullende vereisten kunnen risico's voor liquiditeits-, betalings- of afwikkelingsregelingen in de EU of de lidstaten afdekken. Ze kunnen met name betrekking hebben op de beschikbaarheid en het specifieke type onderpand dat wordt aangehouden binnen een ctp, het niveau van eventuele haircuts die worden toegepast op onderpand, het beleggingsbeleid of de scheiding van onderpand en de beschikbaarheid van liquiditeitsregelingen tussen de betrokken centrale banken.
3. Schriftelijke toestemming van de CTP uit een derde land dat ESMA toegang mag hebben tot alle informatie die in het bezit is van de CTP en op verzoek toegang heeft tot alle bedrijfsruimten (dit moet in het derde land kunnen worden afgedwongen, en een juridisch advies moet beschikbaar zijn om te bevestigen dat dit het geval is).
4. De CTP uit een derde land moet over alle noodzakelijke procedures en maatregelen beschikken om te kunnen voldoen aan de eerste en derde voorwaarde hierboven.

Door de aanvullende voorwaarden en vereisten die aan Tier 2-CCP's worden gesteld, zullen zij feitelijk worden onderworpen aan gezamenlijk toezicht door ESMA (met inbreng van de ECB en centrale banken van uitgifte) en hun toezichthouder in het thuisland. De procedures vereisen coördinatie tussen toezichthouders, en het voorstel bepaalt dat ESMA dergelijke samenwerkingsregelingen zal treffen met de relevante bevoegde autoriteiten van derde landen.

Het belangrijkste is echter dat de ESMA, in overeenstemming met de relevante centrale banken van de EU, de bevoegdheid heeft om te bepalen dat tier 2-CTP's van 'specifiek substantieel systeemrelevantie' zijn voor het financiële stelsel van de EU en de Commissie aan te bevelen dat niet worden herkend. In de praktijk is dit de derde categorie CCP's. In dit geval zouden CTP's uit derde landen een vergunning moeten hebben en gevestigd moeten zijn in een van de lidstaten om clearingdiensten te kunnen verlenen aan EU-clearingleden en EU-cliënten.

Toezicht op CTP's uit derde landen

De bevoegdheden van ESMA zullen ook worden versterkt voor het toezicht van CCP's na de erkenning. Deze bevoegdheden hebben betrekking op toegang tot informatie, algemene onderzoeken, inspecties ter plaatse en handhaving van voortdurende naleving. ESMA zal ook een beoordeling uitvoeren van de veerkracht van erkende CTP's tegen ongunstige marktomstandigheden.

ESMA zal van elke tier 2-CTP ten minste jaarlijks een bevestiging verlangen dat aan de vereisten voor hun erkenning (zie hierboven) nog steeds wordt voldaan. Het voorstel voorziet ook in "toetsing door het Hof van Justitie van elk besluit van de ESMA waarbij boetes of dwangsommen worden opgelegd aan CTP's uit derde landen".

ESMA zal ten minste om de twee jaar de erkenning van een CTP uit een derde land beoordelen. Daarnaast kan ESMA ook een erkenningsbesluit met betrekking tot een CTP uit een derde land intrekken als de CTP een inbreuk heeft gepleegd. Dergelijke inbreuken hebben betrekking op kapitaalvereisten, organisatorische vereisten, belangenconflicten, operationele vereisten, transparantie en beschikbaarheid van informatie en belemmeringen voor toezicht.

De Commissie stelde ook voor de relevante centrale banken van uitgifte te betrekken bij de erkenning van en het toezicht op CTP's uit derde landen met betrekking tot financiële instrumenten die in valuta's van de Unie luiden die in aanzienlijke mate worden gecleard in buiten de Unie gevestigde CTP's. Voor systeemrelevante CCP's kunnen centrale banken eisen stellen om risico's die voortvloeien uit liquiditeits-, betalings- of afwikkelingsregelingen in de Europese Unie aan te pakken. Dit kan zich ook uitstrekken tot specifieke onderpandvereisten.

CCP-bijdrage aan ESMA-begroting

CTP's uit de EU en uit derde landen zullen ook vergoedingen moeten betalen aan ESMA voor autorisatieaanvragen, aanvragen voor erkenning en jaarlijkse vergoedingen.

Gevolgen voor bedrijven

De voorgestelde regels zullen een aanzienlijke impact hebben op alle CTP's uit derde landen, hun clearingleden en de klanten van hun leden, hoewel de impact duidelijk toeneemt met het systeembelang van een CTP.

Het voorstel van de Commissie vereist niet dat de euroclearingactiviteiten van CTP's uit derde landen automatisch worden verplaatst, maar heeft de ESMA zulke ruime bevoegdheden verleend om te bepalen welke CTP's uit derde landen in de EU moeten worden erkend, dat zij hun in feite de toegang kan ontzeggen tot de EU, tenzij ze in een lidstaat zijn gevestigd, op voorwaarde dat aan de criteria van het voorstel wordt voldaan.

Dit opent de mogelijkheid dat bepaalde CTP's uit derde landen mogelijk niet door ESMA worden erkend voor het verstrekken van hun clearingdiensten in de EU in het kader van EMIR. In dat scenario zouden EU-clearingleden en -cliënten aanzienlijk hogere kapitaalvereisten moeten betalen en niet aan de EMIR-clearingverplichting kunnen voldoen als zij hun transacties via niet-erkende CTP's zouden blijven clearen. Om hun EU-clearingleden van dienst te kunnen zijn, zouden die CTP's uit derde landen hun clearingactiviteiten naar de EU moeten verplaatsen door de oprichting van een juridische entiteit in een lidstaat.

Het verscherpte toezicht van ESMA op CTP's uit derde landen vereist dat zij regelmatig contact onderhouden met de Europese regelgever en haar verwachtingen begrijpen. In het bijzonder zullen Tier 2-CTP's hun naleving van de voorgestelde vereisten jaarlijks moeten controleren en bevestigen.

Over het algemeen geven de ruime bevoegdheden van de ESMA met betrekking tot de erkenning van en het toezicht op CTP's uit derde landen haar een aanzienlijke beoordelingsvrijheid, wat op zijn beurt onzekerheid zal creëren voor CTP's en kapitaalmarktdeelnemers, althans in eerste instantie, over hoe zij van plan is haar gezag uit te oefenen.

Wat nu?

Het wetgevingsvoorstel bepaalt dat de ESMA de besluiten tot erkenning van CTP's uit derde landen moet herzien voordat dit voorstel in werking treedt. De nieuwe bepaling bepaalt dat deze toetsing plaatsvindt binnen twaalf maanden na de inwerkingtreding van de gedelegeerde handeling waarin de criteria worden gespecificeerd om te bepalen of een CTP uit een derde land systeemrelevant is of waarschijnlijk zal worden voor de financiële stabiliteit van de Unie of voor een of meer van zijn lidstaten.

Het wetgevingsvoorstel zal nu worden beoordeeld door het Europees Parlement en de Raad en zal naar verwachting voor eind 2019 van kracht worden, maar dit zal duidelijk afhangen van de snelheid van de onderhandelingen. Als de verordening eind 2019 van kracht wordt, is dat negen maanden nadat het VK de EU moet verlaten. Wat er tijdens deze periode gebeurt, hangt mede af van de eventueel overeengekomen overgangsregeling.

Dit bericht is geschreven door Deloitte's EMEA Centre for Regulatory Strategy en werd voor het eerst gepubliceerd op de blog van Deloitte Financial Services UK.

Samenvatting van regels

Beslisser

Betrokkenheid van relevante centrale banken van de EU van uitgifte

Erkenning van CTP's uit derde landen

CTP's uit derde landen zullen worden gedifferentieerd op basis van hun systeemrelevantie. Tier 1-categorisatie is voor niet-systeemrelevante CCP's en Tier 2-categorisatie voor systeemrelevante CCP's. De Commissie heeft aanvullende voorwaarden voor Tier 2 CCP-erkenning opgesteld.

De Europese Commissie gelijkwaardigheidsbeslissingen blijven nemen. ESMA beoordeelt de mate van systeemrisico die een CTP uit een derde land met zich meebrengt en beoordeelt de indeling in categorieën die de reikwijdte, het type en het volume van de geclearde transacties weerspiegelen. ESMA is ook belast met de herziening van het besluit ten minste eens in de twee jaar en heeft de mogelijkheid om de erkenning in te trekken.

Voor tier 2-CTP-erkenning is ook de schriftelijke bevestiging van de centrale banken vereist dat de CTP uit een derde land voldoet aan de door die centrale banken opgelegde vereisten.

Toezicht op tier 1-CTP's uit derde landen

Voor tier 1-CTP's uit derde landen gelden de huidige regelingen en voorwaarden voor gelijkwaardigheidsbesluiten van derde landen.

ESMA zal worden belast met toezicht, met bevoegdheden voor toegang tot informatie en handhaving van voortdurende naleving.

Voorafgaande toestemming is vereist voor de vaststelling door ESMA van besluiten met betrekking tot margevereisten, liquiditeitsrisicocontroles, onderpandvereisten, afwikkeling en goedkeuring van interoperabiliteitsregelingen.

Toezicht op tier 2-CTP's uit derde landen

Tier 2-CTP's uit derde landen zullen strenger toezicht moeten volgen en moeten aantonen dat ze blijven voldoen aan de erkenningscriteria.

Voor Tier 2-CCP's, ESMA zal worden belast met toezichthoudende verantwoordelijkheden voor Tier 1-CTP's (zie hierboven), naast andere taken zoals algemene onderzoeken en inspecties ter plaatse. ESMA zal ook eisen dat ten minste jaarlijks wordt bevestigd dat de CTP aan alle voorwaarden voor erkenning voldoet.

Voorafgaande toestemming is vereist voor de vaststelling door ESMA van besluiten met betrekking tot margevereisten, liquiditeitsrisicocontroles, onderpandvereisten, afwikkeling en goedkeuring van interoperabiliteitsregelingen. Wanneer een centrale bank van uitgifte van mening is dat een tier 2-CTP niet langer aan de voorwaarden voor erkenning voldoet, dient zij de ESMA hiervan in kennis te stellen.

Mogelijke verplaatsing van CTP's uit derde landen naar de EU

Het is mogelijk dat tier 2-CTP's uit derde landen van specifiek substantiële systeemrelevantie geen erkenning krijgen op grond van EMIR. In dit geval moeten dergelijke CCP's een vergunning hebben en gevestigd zijn in een EU-lidstaat.

ESMA kan de beslissing nemen.

Voor een herplaatsingsbesluit is overeenstemming tussen ESMA en de centrale bank van uitgifte vereist.

Autorisatie van EU-CCP's

De beoordelingsverantwoordelijkheden worden gedeeld door de NBA, ESMA en het college, dat zal worden bijgewoond door permanente leden van de CTP-bestuursvergadering.

EU NBA zal in overleg met ESMA een aanvraagbeoordeling moeten uitvoeren.

Toestemming is vereist.

Toezicht op EU-CTP's

ESMA zal een grotere rol spelen bij de toetsing en evaluatie door een bevoegde autoriteit van de naleving door een CTP van EMIR.

EU NBA zal verantwoordelijk blijven voor het toezicht, maar zal voor bepaalde besluiten de toestemming van de ESMA moeten vragen.

Centrale banken zullen om toestemming worden gevraagd voor beslissingen met betrekking tot de betalings- en afwikkelingsregelingen van een CTP en het bijbehorende liquiditeitsrisico.