Op 4 augustus 2017 hebben de Treasury Department en de Internal Revenue Service (IRS) Notice 2017-42 uitgegeven waarin ontheffing wordt gegeven van bepaalde aspecten van de definitieve en tijdelijke sectie 871(m)-regelgeving en hun impact op de timing van de periodieke evaluatie van de QI.

Geïntroduceerd om te voorkomen dat niet-VS-personen afgeleide instrumenten gebruiken om Amerikaanse bronbelasting te ontwijken, merkten veel branchegroepen op dat naleving van sectie 871(m) aanzienlijke verbeteringen vereiste aan toepassingen voor bronbelasting en rapportage. Als reactie hierop hebben het ministerie van Financiën en de IRS in december 2016 Notice 2016-76 gepubliceerd, die voorzag in de geleidelijke toepassing van bepaalde bepalingen van 871(m). Kennisgeving 2017-42 verlengt de infaseringsperiode verder.

Veel Zwitserse financiële instellingen, waaronder uitgevers van derivaten, zullen blij zijn met de verlichting die wordt geboden door Notice 2017-42. Hieronder behandelen we de belangrijkste aandachtspunten:

Wat is er nieuw in Kennisgeving 2017-42

1) Gefaseerde jaren voor delta-one en niet-delta-one transacties

De IRS verlengde het infaseringsjaar voor delta-one-transacties tot 2018 en stelde het infaseringsjaar voor niet-delta-1-transacties uit tot 2019. Bijgevolg zijn notionele hoofdcontracten (NPC's) en aan aandelen gekoppelde instrumenten (ELI's) die geen delta-one instrumenten (als een op zichzelf staand instrument, d.w.z. zonder rekening te houden met de gecombineerde transactieregel) vallen buiten het bereik van sectie 871(m) indien uitgegeven vóór 1 januari 2019 .

Bovendien zal de IRS met betrekking tot de handhaving van sectie 871(m) rekening houden met de mate waarin de belastingbetaler of inhoudingsplichtige te goeder trouw heeft geprobeerd te voldoen met en handhaving van sectie 871(m) voor:

• Alle delta-one-transacties in 2017 en 2018; en
• Alle niet-delta-one transacties in 2019.

Als gevolg hiervan zal de QI-overeenkomst van 2017 worden herzien om met deze wijzigingen rekening te houden.

2) Vereenvoudigde standaard voor gecombineerde transacties

Met betrekking tot de vereenvoudigde standaard voor het bepalen van gecombineerde transacties, verlengt Notice 2017-42 de toepassingsperiode van de vereenvoudigde standaard tot 2018 . Daarom is een inhoudingsplichtige alleen vereist om transacties te combineren aangegaan in 2017 of 2018 wanneer de transacties over-the-counter transacties zijn die:

• Geprijsd;
• Op de markt gebracht; of 
• Verkocht in verband met elkaar.

Inhoudingsplichtigen hoeven dus geen transacties te combineren die beursgenoteerde effecten zijn die in 2017 of 2018 zijn aangegaan.

Bovendien geeft Notice 2017-42 verdere verduidelijking over verschillende punten met betrekking tot de combinatieregels:

• Gecombineerde transacties blijven gecombineerd tenzij alle mogelijke sectie 871(m) transacties die deel uitmaken van de combinatie worden afgestoten;
• Transacties die in 2017 of 2018 zijn ingevoerd en die niet worden gecombineerd onder de vereenvoudigde standaard, zullen in het toekomstig jaar geen gecombineerde transacties worden s volgens de combinatieregels, tenzij een gebeurtenis een heruitgifte veroorzaakt; en
• De vereenvoudigde norm is niet van toepassing op belastingplichtigen die lange partijen zijn naar de transacties.

3) Gefaseerde jaren voor gekwalificeerde derivatendealers (QDD's)

Net als bij de andere wijzigingen is het jaar van geleidelijke invoering voor QDD's verlengd tot 2018. Bijgevolg is een QDD die in 2017 of 2018 optreedt als dealer van aandelenderivaten niet onderworpen aan inhouding op dividendbetalingen (dwz de QDD heeft recht op eventuele dividenduitkering bruto).

Bovendien berekent een QDD vanaf 1 januari 2019 alleen het bedrag van sectie 871(m) van zijn QDD-belasting met behulp van de netto-deltabenadering. Verder herinnert Notice 2017-42 eraan dat:

• Een QDD blijft aansprakelijk voor belasting onder IRC sectie 881(1)(a):
  • Op dividenden en dividendequivalenten wanneer het niet optreedt in de hoedanigheid van handelaar in aandelenderivaten; en
  •  Op alle andere Amerikaanse FDAP-inkomsten die het ontvangt; en
• Een QDD is verantwoordelijk voor inhouding op dividendequivalenten die het uitkeert aan niet-Amerikaanse personen.

4) QI-beoordeling

In overeenstemming met andere wijzigingen legt Notice 2017-42 uit dat een QI die een QDD is, 2019 of een later jaar moet kiezen om zijn periodieke beoordeling uit te voeren, tenzij de periodieke beoordelingsperiode eindigt in 2018 of eerder. Dit komt door het volgende:

• Een QI is niet vereist om een ​​periodieke beoordeling uit te voeren met betrekking tot haar QDD-activiteiten voor kalenderjaar 2017 en 2018; en
• De QI moet hetzelfde jaar gebruiken voor de periodieke beoordeling van zowel zijn QI- als QDD-activiteiten.

Als gevolg hiervan betekent dit dat entiteiten die (1) in 2017 de QI-overeenkomst aangaan en (2) zijn ook QDD , moeten 2019 kiezen om hun QI-beoordeling uit te voeren . QDD-entiteiten met een certificeringsperiode die eindigt in 2017 zullen echter moeten kiezen tussen 2019 en 2020 voor hun QI-beoordeling (voor hun certificeringsperiode 2018 – 2020).

Vooruitzichten

Kennisgeving 2017-42 adviseert dat belastingbetalers kunnen vertrouwen op de richtlijnen vóór de overgang van de wijzigingen in de relevante 871(m)-regelgeving en de QI-overeenkomst van 2017. Bericht 2017-42 bevestigt echter dat de antimisbruikregel onder Treas. Reg. §1.871-15(o) blijft van toepassing , ongeacht de verschillende vrijstellingen die door de IRS worden verstrekt via Notice 2016-76 en Notice 2017-42.

Het is ook belangrijk op te merken dat deze uitbreidingen van toepassing zijn op de beoordeling binnen het bereik en ontslaat geen enkele financiële instelling van de algemene inhoudingsvereisten. Voor 2017 staan ​​de stortingsvereisten, in overeenstemming met Kennisgeving 2016-76, driemaandelijkse stortingen toe. Kennisgeving 2017-42 repliceert dergelijke vrijstelling echter niet namens belastingjaar 2018, waar de standaard stortingscyclus van toepassing is.

Het is bemoedigend dat Kennisgeving 2017-42 in augustus is gepubliceerd en niet een paar weken voor een eventuele ingangsdatum van de IRS. Bovendien zou de industrie het nieuws moeten verwelkomen dat "het ministerie van Financiën en de IRS doorgaan met het evalueren van de sectie 871(m)-regelgeving en mogelijke acties van instanties overwegen die de onnodige lasten die door de regelgeving worden opgelegd, kunnen verminderen". Dit mag echter niet worden gezien als een reden om de uitdagende en complexe compliance-inspanningen en de bijbehorende implementatie te vertragen.