Hoewel de EU-benchmarkverordening (“BMR”) op 1 januari 2018 in werking trad, hebben veel benchmarkgebruikers de impact van de BMR op hun bedrijf niet volledig geassimileerd. Bedrijven zijn misschien tot de conclusie gekomen dat ze geen gevolgen zouden ondervinden van de BMR, simpelweg omdat ze geen benchmarkbeheerders zijn ¹ . In tegenstelling tot de IOSCO-principes voor financiële benchmarks, heeft de BMR echter ook gevolgen voor gebruikers van benchmarks.

Ben ik een benchmarkgebruiker?

Stel uzelf de volgende vragen om te bepalen of u een benchmarkgebruiker bent:

• Beheer ik financiële producten/contracten (“producten”) die verwijzen naar indices?
• Zijn deze producten geregistreerd voor distributie binnen de Europese Economische Ruimte (EER)?

Als u beide vragen bevestigend hebt beantwoord, bent u mogelijk een benchmarkgebruiker. Zelfs als uw bedrijf in de EER is gevestigd maar alleen producten buiten de EER aanbiedt, kunt u hier last van hebben en moet u verder lezen.

Er is echter nog steeds een kans dat u er geen last van heeft. Slechts bepaalde producten vallen onder de BMR. De lijst van producten volgt in wezen de definitie onder MiFID II. Om alleen de meest voorkomende te noemen:UCITS ² , AIF's ³ , gestructureerde producten, derivaten en bepaalde kredietovereenkomsten.

In combinatie met de distributie en het type product bepaalt het gebruik van de index dan of u last heeft van de BMR. Als u een index gebruikt om

• bepaal het te betalen bedrag onder een financieel instrument of contract, of de waarde van een financieel instrument; of
• de prestatie van een beleggingsfonds meten om het rendement te volgen, de assetallocatie te bepalen of de prestatievergoedingen te berekenen,

u bent een benchmarkgebruiker en u moet voldoen aan verschillende vereisten met betrekking tot noodmaatregelen, verbeteringen van het controlekader en openbaarmakingen.

Dienovereenkomstig vormt het louter bezit van producten die verwijzen naar een index en, in het geval van beleggingsfondsen, het verwijzen naar een benchmark voor louter prestatievergelijking of marketingdoeleinden (bijv. factsheet), geen gebruik van benchmarks.

Ik ben een benchmarkgebruiker. Wat moet ik doen?

1. Benchmark-naleving

Benchmarkgebruikers moeten ervoor zorgen dat ze alleen benchmarks gebruiken die worden geleverd door benchmarkbeheerders die zijn opgenomen in het ESMA Benchmarks Register ⁴ , of die profiteren van de overgangsbepalingen tot 31.12.2019.

Hoe kunt u naleving bereiken?

1. Beoordeel al uw producten om te bepalen welke onder de BMR vallen.
2. Bepaal voor in-scope producten de indexaanbieders en beoordeel of deze zijn opgenomen in het ESMA Benchmarks Register of profiteren van de overgangsbepaling. Vaak publiceren indexaanbieders informatie over hun nalevingsstatus of voornemen om compliant te worden op hun website. Neem bij twijfel contact op met uw indexprovider.
3. Breng controles aan rond het gebruik van benchmarks om ervoor te zorgen dat alleen benchmarks worden gebruikt die worden geleverd door BMR-conforme beheerders.

Illustratie 1:Hoe te bepalen of een indexaanbieder profiteert van de overgangsbepalingen onder de BMR

2. Noodmaatregelen

In wezen zijn benchmarkgebruikers verplicht om de volgende noodmaatregelen te implementeren:

1. Benchmarkgebruikers moeten degelijke schriftelijke plannen opstellen en onderhouden waarin de acties worden beschreven die ze zouden nemen als de benchmark wezenlijk verandert of niet meer wordt aangeboden.
2. Indien haalbaar en gepast, moeten benchmarkgebruikers ook ten minste één alternatieve benchmark als vervanging selecteren en de selectie motiveren.

Hoe kunt u naleving bereiken?

1. Stel een schriftelijk benchmark-noodplan op, dat op verzoek aan een regelgevende instantie moet worden verstrekt. Het is geen optie om te vertrouwen op de noodmaatregelen van de benchmarkbeheerder.
2. Definieer alternatieve benchmarks en zorg ervoor dat u de goedkeuring heeft gekregen van de verantwoordelijke producteigenaren in uw bedrijf. We raden aan om alternatieve benchmarks te selecteren van BMR-conforme beheerders die verschillen van de aanbieder van de originele benchmark.
3. Stel een proces in om ervoor te zorgen dat wanneer een nieuw product wordt gelanceerd of een benchmark wordt gewijzigd, er een alternatieve benchmark wordt gedefinieerd.
4. Verbeter uw ICBE- en AIF-prospectussen met informatie over noodmaatregelen. (Zie sectie 3 voor de tijdlijn).
5. Controleer controles om periodiek de geschiktheid en BMR-conformiteit van de geselecteerde alternatieve benchmarks te beoordelen.

Als een benchmarkbeheerder een benchmark beëindigt of de methodiek wijzigt, raden wij aan om de geschiktheid van de alternatieve benchmark opnieuw te beoordelen en zo nodig een nieuwe te selecteren. Over het algemeen hoeft u geen licentie te hebben voor uw alternatieve benchmarks, zolang deze niet worden gebruikt.

3. Benchmark openbaarmaking

Benchmarkgebruikers moeten bij de desbetreffende productprospectussen een toelichting toevoegen waarin staat dat de benchmark wordt geleverd door een beheerder die is opgenomen in het ESMA Benchmarks Register of profiteert van de overgangsbepalingen. Benchmarkgebruikers zijn echter niet verplicht om benchmarks in hun prospectussen te publiceren die niet eerder zijn bekendgemaakt.

De volgende documenten moeten binnen de gestelde tijdlijn worden bijgewerkt:

1. Tot 1.1.2018:Prospectussen van effecten die aan het publiek worden aangeboden of tot de handel worden toegelaten ⁵ ;
2. Bij de eerste gelegenheid of uiterlijk tot 31.12.2018:ICBE-prospectussen ⁶ .

Illustratie 2:Toepasselijke tijdlijn voor het bijwerken van fondsprospectussen

Interessant (en inconsistent) vereist de BMR dat de informatie alleen wordt toegevoegd aan ICBE-prospectussen, maar niet aan AIF's. Bovendien vallen KIID's, PRIIPS of enig ander marketingmateriaal (bijv. factsheets van fondsen of klantrapportage) buiten het bereik.

Om naleving te bereiken, moet u uw productprospectussen bijwerken met de genoemde openbaarmaking.

4. Melding

Benchmarkgebruikers die kwalificeren als marktexploitanten op gereglementeerde markten of die een MTF exploiteren ⁷ of OTF ⁸ , moeten de naam van de benchmark waarnaar wordt verwezen en de beheerder ervan opnemen in hun kennisgeving aan de bevoegde autoriteit van het handelsplatform van elk financieel instrument waarvoor een verzoek om toelating tot de handel wordt gedaan.

Wanneer moet ik voldoen?

Benchmarkgebruikers moeten sinds 1.1.2018 voldoen aan de BMR.

Wat als ik geen benchmarkbeheerder of -gebruiker ben?

Mogelijk hebt u vastgesteld dat u geen benchmarkbeheerder of gebruiker bent. We raden toch aan om te controleren of u een datacontribuant bent of een outsourcingpartner van een benchmarkbeheerder. Dit zou leiden tot aanvullende vereisten.

Last but not least zal de BMR niet de laatste verordening zijn over financiële benchmarks. De Monetary Authority of Singapore zal naar verwachting ook regelgeving invoeren voor financiële indexen. In juni 2013 werd al een eerste consultatiedocument gepubliceerd.

_______________________________________________________________________________________

¹ Als u een benchmarkbeheerder bent, wilt u misschien onze vorige Deloitte-blogpost over de BMR lezen:EU-benchmarkverordening:bent u klaar voor implementatie?
² Instellingen voor collectieve beleggingen in effecten
³ Alternatieve beleggingsfondsen
⁴ Het ESMA Benchmarks Register is te vinden op https://www.esma.europa.eu/benchmarks-register.
⁵ Volgens Richtlijn 2003/71/EG
⁶ Overeenkomstig Richtlijn 2009/65/EG
⁷ Multilaterale handelsfaciliteit zoals gedefinieerd onder MiFID II
⁸ Georganiseerde handelsfaciliteit zoals gedefinieerd onder MiFID II