De laatste wijziging van de EU-richtlijn inzake administratieve samenwerking (DAC6) vereist EU-tussenpersonen (en in sommige gevallen relevante EU-belastingbetalers) om aan hun binnenlandse belastingautoriteiten te rapporteren over mogelijk agressieve of onrechtmatige grensoverschrijdende belastingconstructies (rapporteerbare grensoverschrijdende constructies of RCBA's). Tegelijkertijd implementeren bepaalde jurisdicties de verplichte openbaarmakingsregels (MDR) van de OESO, die in wezen van toepassing zijn op regelingen die onder de kenmerkende D-categorie van DAC6 vallen.

Deze blog bespreekt de impact van DAC6 en de MDR van de OESO op de trust- en fiduciaire sector en maakt deel uit van een serie die is ontworpen om onze klanten te helpen reageren op de nieuwe wettelijke vereisten.

Wat maakt een regeling via een vertrouwensdienst rapporteerbaar?

Om snel samen te vatten, betekent een RCBA elke regeling die:

• betreft ofwel meer dan één EU-lidstaat of een EU-lidstaat en een derde land, inclusief Zwitserland (een zogenaamde 'grensoverschrijdende regeling'); en
• voldoet aan ten minste één van de kenmerken of kenmerken, de zogenaamde 'keurmerken', die zijn vermeld in de categorieën A tot en met E in de bijlage bij DAC6. Dit zijn constructies die wijzen op agressieve belastingplanning of belastingontwijking.

Trustees zullen betrokken zijn bij grensoverschrijdende regelingen als ze een EU-nexus hebben en buitenlandse klanten bedienen, of in het geval van niet-EU trustees als ze EU-klanten bedienen.

Daarnaast kunnen rapportageverplichtingen ontstaan ​​als een trustee ingezetene is van een rechtsgebied dat MDR implementeert en een regeling beschikbaar stelt die de bedoeling of het effect heeft om de vereisten van de Common Reporting Standard (CRS) van de OESO te omzeilen of te omzeilen, of een ondoorzichtige offshore-structuur beschikbaar stelt die verhult de huidige economische eigendom.

Wat zijn fiduciaire services die aan een DAC6/MDR-keurmerk kunnen voldoen?

Het lijkt misschien dat vertrouwensstructuren en trustees niet door DAC6 moeten worden beïnvloed, aangezien ze traditioneel niet in EU-lidstaten wonen.

Trustmaatschappijen verlenen diensten aan klanten op het gebied van vermogen, nalatenschap en opvolging, en verhuisplanning. Fiscale overwegingen zijn een belangrijk aspect van deze diensten en kunnen daarom advies binnen de reikwijdte van de DAC6- of MDR-keurmerken brengen. Hieronder worden enkele illustratieve voorbeelden uitgelegd.

• Trustmaatschappijen kunnen een klant een gestandaardiseerd sjabloon voor een trustakte verstrekken, die vervolgens wordt voltooid door de externe advocaat van de klant. In dergelijke gevallen weet de trustmaatschappij waarschijnlijk in hoeverre de akte is aangepast en of deze voldoet aan het A.3-keurmerk onder DAC6 voor gestandaardiseerde documentatie.
• Trustees kunnen een truststructuur opzetten die tot gevolg heeft dat inkomsten worden omgezet in kapitaal, geschenken of een andere categorie inkomsten die tegen een lager tarief worden belast of vrijgesteld zijn. In dergelijke gevallen wordt waarschijnlijk aan de belangrijkste voordeeltest voldaan en is rapportage vereist onder keurmerk B.2 van DAC6.
• Vertrouwensdiensten kunnen voldoen aan een van de keurmerken van categorie D onder DAC6 of vallen onder de MDR als ze leiden tot niet-rapportage onder CRS. Een voorbeeld is het verstrekken van misleidende informatie aan een financiële instelling wanneer een rekening wordt geopend over de werkelijke discretionaire begunstigden van een trust. Bijvoorbeeld door een goed doel aan te wijzen als enige discretionaire begunstigde bij het openen van een rekening en vervolgens het goede doel te vervangen door de beoogde discretionaire begunstigden zonder de financiële instelling hiervan op de hoogte te stellen.
• Trustees kunnen herstructureren door over te stappen van een trust naar een bedrijf als een investeringsvehikel om te voorkomen dat de discretionaire begunstigden van de trust als controlerende personen worden gerapporteerd:dit kan vallen binnen de reikwijdte van het Categorie D-keurmerk van DAC6 of de MDR .
• Trustees kunnen ook voldoen aan een van de keurmerken van categorie D (en MDR) wanneer ze gewoonlijk handelen in opdracht van een andere persoon, ook al wordt die persoon niet erkend als een trustee of beschermer op grond van de trustakte (waardoor de identiteit van de persoon wordt verdoezeld) .
• In sommige gevallen kunnen trustklanten de trustee vragen om namens de klant rekeningen te betalen of het bedrag te crediteren op een vooruitbetaalde debet- of creditcard. Wanneer dergelijke betalingen niet worden behandeld als een distributie en niet worden gerapporteerd voor CRS-doeleinden, kunnen dergelijke services mogelijk vallen onder de categorie D-keurmerken onder DAC6 of de MDR-keurmerken.

Moeten beheerders zich melden?

Of de meldingsplicht voor een RCBA bij de trustee ligt, hangt af van de vraag of de trustee een EU-nexus heeft (bijvoorbeeld woonplaats in de EU) en zijn betrokkenheid bij de regeling. Of aan een van de keurmerken wordt voldaan, hangt bovendien af ​​van het type advies of verleende dienst.

In de toekomst zullen aanbieders van trust- en bedrijfsadministratiediensten de keurmerken met betrekking tot de belangrijkste uitkeringstest en ook die met betrekking tot de automatische uitwisseling van informatie en uiteindelijk eigendom (de zogenaamde 'D'-keurmerken) nauwkeurig moeten onderzoeken.

Er kunnen gevallen zijn waarin de trustee niet verplicht is zich te melden, bijvoorbeeld omdat hij ingezetene is van een niet-EU-rechtsgebied, of omdat zijn kennis niet voldoende is om vast te stellen dat het belangrijkste voordeel van de constructie het verkrijgen van een belastingvoordeel is. In dergelijke gevallen kan rapportage nog steeds vereist zijn door andere betrokken EU-tussenpersonen of door de EU-klant die profiteert van de regeling.

Trustees dienen ook rekening te houden met de toepassing van de MDR van de OESO en het effect daarvan op hun rapportageverplichtingen. De implementatie van de MDR is al begonnen en verschillende jurisdicties hebben vooruitgang geboekt. Guernsey en Jersey zijn bijvoorbeeld begonnen met overleg over de implementatie van de regels en wetgeving die naar verwachting op 31 december 2019 zal worden gepubliceerd; en Zuid-Afrika heeft al een concept MDR-wet gepubliceerd.

Wat moeten beheerders nu doen?

Vanwege de hoge complexiteit die gepaard gaat met het opzetten van vertrouwensstructuren, zijn wij van mening dat trustees een analyse van geval tot geval moeten uitvoeren voor elk van hun vertrouwensregelingen.

De bovenstaande voorbeelden illustreren het belang van een effectbeoordeling die beheerders in staat moet stellen aandachtsgebieden te identificeren en hun DAC6/MDR-implementatieprocedures dienovereenkomstig te structureren. Trustees moeten processen en controles invoeren om RCBA's te identificeren. Wanneer de trustee beoordeelt dat een RCBA niet rapporteerbaar is, dient hij voor controledoeleinden niettemin de niet-rapporteerbare status van de overeenkomst te documenteren en de redenen voor deze beoordeling op te geven.

Ondanks dat Zwitserland op dit moment geen openbaarmakingsregels voor tussenpersonen heeft gepubliceerd, moeten Zwitserse dienstverleners zich bewust zijn van de DAC6/MDR-implicaties voor hun klanten. Als een Zwitserse trustee een dienst verleent aan een EU-belastingplichtige en de dienst kwalificeert als een RCBA, dan komt er een meldingsplicht op de EU-belastingplichtige. In dit geval moeten Zwitserse trustees overwegen of ze een fiduciaire plicht hebben om hun EU-klanten over DAC6 te informeren en of/hoe ze klanten mogen of van plan zijn te helpen bij het nakomen van hun verplichtingen onder DAC6.

Door:Olga-Vasiliki Plousiou, Manager Financial Services Tax; Atila Demiraj, Senior Consultant Financiële Diensten Belasting.