Het begrijpen van faillissementen wordt vooral cruciaal in economisch moeilijke tijden. Directeuren en functionarissen van noodlijdende bedrijven aarzelen misschien om faillissement te overwegen vanwege de negatieve connotaties:schade aan reputatie, kredietwaardigheid en zelfbeeld. Daarom kunnen ze te optimistisch zijn wanneer ze communiceren met leveranciers, klanten, kredietverstrekkers en werknemers en het faillissement vermijden. Echter, afnemende liquiditeit, korte looptijden en mogelijke schendingen van convenanten kunnen betekenen dat een Chapter 11-reorganisatie veel meer de voorkeur verdient dan een nog erger lot:liquidatie in Hoofdstuk 7.
Een Chapter 11-reorganisatie biedt veel voordelen voor in moeilijkheden verkerende bedrijven, waaronder de broodnodige verlichting van onhoudbare schulden, het vermogen om lastige contracten te ontrafelen en ademruimte om een plan te ontwikkelen. Zodra een debiteur en zijn crediteuren overeenstemming bereiken over een reorganisatieplan, krijgt het bedrijf een nieuwe start met een nieuwe balans die is afgestemd op de huidige operationele realiteit.
Het begrijpen van de verborgen agenda's en wisselende motivaties van zowel debiteuren als crediteuren is essentieel als u in de toekomst ooit met een faillissement te maken krijgt, of u nu deel uitmaakt van het managementteam dat een noodlijdend bedrijf leidt, een verkoper met onbetaalde facturen van een bedrijf dat failliet gaat, of een belegger die op zoek is naar een opportunistisch koopje.
Bij een faillissement zijn er twee groepen te onderscheiden:de schuldenaar en zijn schuldeisers. Een bedrijf dat faillissement aanvraagt, wordt een 'schuldenaar' genoemd en elke entiteit - of persoon - die vorderingen heeft op die schuldenaar, wordt een 'schuldeiser' genoemd. Voor bedrijven met meerdere dochterondernemingen moet elke juridische entiteit een afzonderlijke faillissementsaanvraag indienen, waardoor een groep debiteuren ontstaat met faillissementszaken die doorgaans gezamenlijk worden beheerd door een faillissementsrechtbank. De groep crediteuren van elke debiteur wordt echter afzonderlijk behandeld.
Een schuldenaar begint een faillissementszaak door een faillissementsaanvraag in te dienen bij een faillissementsrechtbank, een gespecialiseerde federale rechtbank die elk jaar een groot aantal faillissementen van zowel consumenten als bedrijven afhandelt. Na het volgen van de formele procedures in de statuten (bijv. bestuursbesluit of aandeelhoudersstemming) om deze buitengewone stap te zetten, kan een bedrijf failliet gaan door een kort formulier in te vullen en een relatief kleine vergoeding te betalen. Insolventie, wat betekent dat de totale passiva groter zijn dan de totale activa (of in het algemeen de schulden niet betalen wanneer ze opeisbaar zijn), is niet vereist.
De aanvraagdatum is belangrijk. Het faillissementsproces richt zich op prepetition crediteuren, dat wil zeggen houders van schulden, vorderingen en andere verplichtingen die vóór zijn ontstaan de datum van de faillissementsaanvraag. Met zeldzame uitzonderingen is het debiteuren verboden om eventuele prepetite crediteuren buiten het faillissementsproces te betalen. Aan de andere kant krijgen schuldeisers na de petitie speciale bescherming om klanten en leveranciers aan te moedigen om tijdens een faillissement zaken te blijven doen met een debiteur.
In de VS worden debiteuren gunstiger behandeld dan in landen met wetten die liquidatie voorrang geven boven reorganisatie. Inherent aan de structuur van de faillissementswet is het idee dat reorganisatie voordeliger is dan liquidatie, omdat het bedrijven in stand houdt die banen creëren, waardevolle goederen en diensten leveren, belastingen betalen en gemeenschappen ten goede komen. Door te reorganiseren onder hoofdstuk 11 krijgen debiteuren een tweede kans, terwijl crediteuren hogere vergoedingen ontvangen dan bij liquidatie.
De overkoepelende doelen van een Chapter 11 reorganisatie zijn:
Op de aanvraagdatum worden alle activa van de schuldenaar onderdeel van de boedel van die schuldenaar. Bezit is niet relevant en activa kunnen overal zijn, ook in het bezit van schuldeisers. De Faillissementswet bevat meerdere bepalingen om waarde te behouden voor de nalatenschap van de schuldenaar.
Petitietijdlijn
Zoals de naam al doet vermoeden, een automatisch verblijf ontstaat automatisch op de aanvraagdatum. De automatische schorsing beschermt een debiteur tegen incasso-inspanningen door schuldeisers in de postpetitieperiode. Het is een van de belangrijkste redenen waarom debiteuren faillissement aanvragen. Om te voorkomen dat alle schuldeisers vrijuit gaan, vriendjespolitiek te voorkomen en een eerlijke oplossing van geschillen mogelijk te maken, verbiedt de automatische schorsing een debiteur om crediteuren te betalen voor vorderingen, schulden of verplichtingen. In veel gevallen zullen dergelijke prepetition-verplichtingen pas worden betaald als de debiteur uit het faillissement komt.
Opzettelijke overtreding van de automatische schorsing wordt zeer serieus behandeld door faillissementsrechtbanken. Opzettelijk verwijst niet naar de vraag of de schuldeiser wist dat zijn actie in strijd was met de automatische opschorting; opzettelijk betekent dat de schuldeiser bewust de actie heeft ondernomen, wat betekent dat de actie zelf niet toevallig was. In het bijzonder moeten crediteuren oppassen dat ze geen verrekeningen toepassen - het verrekenen van schulden van een klant met bedragen (bijv. terugbetalingen) die verschuldigd zijn aan die klant - om te voorkomen dat de automatische opschorting per ongeluk wordt geschonden. Over het algemeen is het beter om toestemming te vragen aan de faillissementsrechtbank dan later om vergiffenis te vragen.
Onder bepaalde omstandigheden kan een schuldeiser formeel verzoeken dat de faillissementsrechtbank de automatische schorsing "opheft" met betrekking tot specifieke activa, zodat de schuldeiser actie kan ondernemen. De Faillissementswet maakt het bijvoorbeeld mogelijk om de automatische schorsing op te heffen als de specifieke activa, zoals ongebruikte apparatuur of overtollige grond, niet nodig zijn voor de reorganisatie van de debiteur.
Een andere manier waarop de faillissementswet de nalatenschap van de schuldenaar beschermt, is door middel van vernietigbare voorkeuren . Terwijl de automatische schorsing bescherming biedt voor de activa in de nalatenschap van de schuldenaar, zijn vernietigbare voorkeuren gericht op prepetitie-overdrachten. Een faillissementsrechtbank kan een voorlopige overdracht van eigendom aan een schuldeiser nietig verklaren op grond van een eerdere schuld die is aangegaan terwijl de schuldenaar insolvent was, waardoor de schuldeiser meer kan ontvangen dan in het faillissement. Er is een weerlegbaar vermoeden van insolventie gedurende 90 dagen voorafgaand aan de aanvraagdatum (een jaar voor insiders). Daarom worden alle transacties die binnen de 90 dagen voorafgaand aan de aanvraagdatum plaatsvinden, doorgaans nauwkeurig onderzocht om ervoor te zorgen dat bepaalde schuldeisers geen gunstige of voorkeursbehandeling hebben gekregen ten nadele van alle andere schuldeisers.
De debiteur moet een preferentieprocedure starten en draagt de bewijslast om aan te tonen dat de prepetition-overdracht aan de crediteur voldoet aan de definitie van een vernietigbare preferentie. Vervolgens draagt de schuldeiser de bewijslast om eventuele elementen van zijn verweer te bewijzen. Belangrijke verdedigingen zijn onder meer:gelijktijdige uitwisseling, nieuwe waarde-uitzondering en normale gang van zaken. Over het algemeen dienen schuldeisers een gekwalificeerde faillissementsadvocaat te raadplegen wanneer zij te maken krijgen met preferentiegeschillen.
Tijdens een Chapter 11-reorganisatie blijft een debiteur zijn activiteiten uitoefenen in de normale gang van zaken. Voor alle activiteiten buiten de normale bedrijfsvoering, zoals de verkoop van het hele bedrijf of het aantrekken van financiering na de petitie, is goedkeuring van de faillissementsrechtbank vereist.
De debiteur gebruikt zijn ademruimte als een moment om zijn activiteiten om te draaien, zijn balans te herstructureren en te proberen de solvabiliteit terug te krijgen. Tijdens het faillissementsproces krijgt de schuldenaar een exclusieve periode voor het voorstellen van een reorganisatieplan aan zijn schuldeisers, en de schuldeisers krijgen vervolgens de gelegenheid om te stemmen over het plan van de schuldenaar. Als de schuldeisers het plan goedkeuren, wordt het plan ter bevestiging voorgelegd aan de faillissementsrechtbank. Door bevestiging van het plan kan de faillissementsrechtbank controleren of het plan voldoet aan de vereisten van de faillissementswet en andere toepasselijke wetten. Hoewel de faillissementsrechtbank het plan niet voorstelt of de inhoud ervan dicteert, kan de faillissementsrechtbank de bevestiging weigeren, zelfs als de schuldeisers met een overweldigende meerderheid stemmen om het plan goed te keuren. Als de schuldeisers stemmen om het plan te verwerpen of de faillissementsrechtbank de bevestiging weigert, moet de schuldenaar opnieuw beginnen.
Terwijl de Faillissementswet de Faillissementsrechtbank toestaat om de exclusieve periode van een debiteur voor het voorstellen van een plan en het vragen om stemmen te verlengen, creëerden de 2005-wijzigingen van de Faillissementswet een maximale periode van 18 maanden (20 maanden inclusief het vragen om stemmen). Zodra een debiteur zijn exclusieve periode verliest om een plan voor te stellen en stemmen te vragen, kan elke schuldeiser een plan voorstellen, wat ertoe kan leiden dat meerdere plannen om stemmen worden gevraagd. Aangezien meerdere plannen doorgaans voor verwarring zorgen en het faillissementsproces verlengen, is er een sterke prikkel voor een schuldenaar en zijn schuldeisers om een deal te sluiten voordat de schuldenaar zijn exclusiviteit verliest.
Reorganisatiestappen
Hoewel er een grote verscheidenheid aan moties, bezwaren, mededelingen, aanvragen, beëdigde verklaringen, bevelen en andere deponeringen in een faillissementszaak is, is de algemene schets van hoe hoofdstuk 11 een noodlijdend bedrijf transformeert in een gereorganiseerd bedrijf als volgt:
Om het doel van een eerlijke en billijke verdeling van schuldeisers na te streven, bepaalt de Faillissementswet een prioriteit van betaling voor schuldeisers door schuldeisers in vergelijkbare omstandigheden in klassen te categoriseren en vervolgens de klassen te prioriteren. Zelfs als een noodlijdende onderneming nooit failliet gaat, wordt het gedrag van de schuldeisers buiten het faillissement vaak sterk beïnvloed door hun verwachtingen van deze betalingsprioriteit. Als zodanig vinden buitengerechtelijke trainingen vaak plaats in de schaduw van een faillissement.
Prioriteit van claims
De faillissementswet voorziet in de eerste betaling van schulden in bezit (DIP)-leningen, een speciaal soort financiering na een petitie die doorgaans een superprioriteit geniet boven andere vorderingen. Over het algemeen wordt de DIP-lening gefinancierd door de eerste kredietverstrekkers met pandrecht, omdat ze vaak hun controlepositie in het faillissementsproces willen behouden, maar soms raakt een nieuwe investeerder erbij betrokken. Wat de schuldhiërarchie betreft, moeten DIP-geldschieters met een superprioritaire status volledig worden betaald voordat de eerste schuldeisers van het pandrecht eventuele terugvorderingen ontvangen. Vervolgens worden de vooraf gedekte vorderingen betaald, vervolgens de ongedekte vorderingen en ten slotte de aandelenbelangen. Bij gebrek aan consensus kunnen schuldeisers die een lagere prioriteit hebben over het algemeen niet worden betaald totdat degenen vóór hen volledig zijn betaald. Dit staat bekend als de absolute prioriteitsregel . Er kunnen onderverdelingen zijn tussen de verschillende niveaus, zoals eerste pandrecht en tweede pandrecht gedekte schuld, tranches van ongedekte schuld, of preferent en gemeenschappelijk vermogen. Deze betalingsprioriteit wordt vaak een 'waterval' genoemd, waarbij het uitkeerbare geld eerst de emmer met de hoogste prioriteit vult totdat de corresponderende schuldeisers 100% terugvorderingen ontvangen, dan de volgende emmer, enzovoort totdat het uitkeerbare geld op is.
Een ander belangrijk concept om te begrijpen is de beveiliging van het steunpunt . Dit is de categorie van vorderingen die het meest waarschijnlijk wordt omgezet in aandelenbezit tijdens een herstructurering. Bij het stemmen over een reorganisatieplan worden schuldeisers die volledige terugvorderingen ontvangen geacht te accepteren, terwijl schuldeisers die geen terugvorderingen ontvangen geacht worden te verwerpen. Daarom is de categorie claims die gedeeltelijk worden teruggevorderd - de steunpuntbeveiliging - vaak de echte beslissers met betrekking tot de goedkeuring van plannen. Schuldeisers die de steunpuntbeveiliging aanhouden, zijn gedeeltelijk in-the-money en gedeeltelijk out-of-the-money, dus hun terugvorderingen zullen waarschijnlijk betrekking hebben op het eigen vermogen in het gereorganiseerde bedrijf dat uit het faillissement voortkomt. De beveiliging van het steunpunt kan in de loop van de tijd veranderen, met name in cyclische sectoren en bedrijven die te maken hebben met volatiele grondstoffen.
Verkopers zijn slechts één type concurrente schuldeiser in de algemene ongedekte klasse. In een grote faillissementszaak kunnen er duizenden of tienduizenden andere concurrente schuldeisers in dezelfde emmer zitten. Aangezien in het algemeen alle concurrente schuldeisers hetzelfde verhaal op hun vorderingen moeten ontvangen, kan het nuttig zijn voor verkopers om de ontwikkelingen die andere concurrente schuldeisers beïnvloeden te volgen. De handelsprijs van een ongedekte obligatie kan bijvoorbeeld het herstelpercentage aangeven voor alle ongedekte schuldeisers, inclusief verkopers.
Soorten ongedekte schuldeisers
Er zijn veel soorten concurrente schuldeisers, waaronder:
Schuldeisers moeten oppassen met het lastigvallen van klanten voor het betalen van voorschotbedragen tijdens de postpetitieperiode, omdat zij aansprakelijk kunnen worden gesteld voor het schenden van de automatische opschorting. Als de schuldeiser zich bezighoudt met 'zelfhulp', kunnen er ernstige gevolgen zijn, waaronder sancties die worden opgelegd door de faillissementsrechtbank voor het schenden van de automatische schorsing.
Als een klant failliet gaat, kunnen leveranciers overwegen om hun faillissementsclaims te gelde te maken door ze te verkopen aan een claimhandelaar. Hoewel dit slechts voor een gedeeltelijk herstel zorgt, zullen leveranciers sneller toegang krijgen tot contant geld en de tijd en kosten van deelname aan het faillissementsproces vermijden.
Andere best practices voor leveranciers als hun klant failliet gaat, zijn onder meer:
Ten slotte en het belangrijkste is dat verkopers de openbaarmakingsverklaring van de debiteur moeten bekijken , die bedoeld is om alle schuldeisers voldoende informatie te geven om de behandeling van hun vorderingen te evalueren, de voor- en navordering van het bedrijf te begrijpen en een weloverwogen beslissing te nemen over hoe te stemmen over het reorganisatieplan dat door de debiteur wordt voorgesteld.
Het is belangrijk om advies in te winnen bij gekwalificeerde faillissementsprofessionals wanneer klanten failliet gaan. Turnaround-professionals kunnen u helpen uw positie en de situatie in het algemeen te begrijpen, zodat u het faillissementsproces zo goed mogelijk kunt doorlopen, zoals:
Een bedrijf heeft vaak bepaalde leveranciers die essentieel zijn voor haar bedrijfsvoering. In de maanden voorafgaand aan een faillissementsaanvraag kunnen de verkopers van een bedrijf in moeilijkheden zich bewust worden van de nood van het bedrijf als traditionele betalingspatronen veranderen. Verdachte leveranciers kunnen de leveringen en diensten gaan beperken totdat het bedrijf inhaalbetalingen heeft gedaan. In erbarmelijke omstandigheden zullen belangrijke leveranciers het bedrijf zelfs volledig afsluiten, waardoor de nood nog groter wordt. In dergelijke omstandigheden kan het bedrijf proberen over te stappen naar andere leveranciers die bereid zijn gunstiger betalingsvoorwaarden toe te staan. Soms is er echter geen vervanging. In een faillissement staat een essentiële leverancier zonder vervanging bekend als een kritieke leverancier .
Een kritieke leverancier heeft een sterke invloed bij het onderhandelen over herstel van zijn prepetitieclaims, omdat hij eenvoudigweg kan weigeren om aanvullende leveringen en diensten te leveren die het bedrijf zo hard nodig heeft om te kunnen blijven functioneren. Er is echter een hoge bewijslast:de debiteur moet een essentiële behoefte hebben aan de verkoper en er kunnen geen aanvaardbare vervangende leveranciers zijn.
Het zoeken naar de status van kritieke leverancier kan zeer gunstig zijn voor een concurrente schuldeiser, omdat de faillissementsrechtbank de betaling van haar prepetitievorderingen kan goedkeuren buiten een reorganisatieplan om. In plaats van te wachten op een gedeeltelijke terugvordering aan het einde van de faillissementszaak, kan een kritieke verkoper aan het begin van de zaak volledige vergoeding ontvangen voor zijn onbetaalde, voorlopige facturen. Zonder goedkeuring van de faillissementsrechtbank zou de automatische schorsing de debiteur verbieden zijn kritieke leveranciers te betalen.
Verkopers moeten ook evalueren of het voor hen voordelig is om zitting te nemen in een officieel comité van ongedekte schuldeisers (UCC). Het UCC, dat vaak de "waakhond" van het faillissementsproces wordt genoemd, kan een integrale rol spelen bij het vormgeven van het verloop van een bepaalde zaak. Het UCC vertegenwoordigt een breed scala aan concurrente schuldeisers en is een belangrijke drijvende kracht bij het bepalen van de richting en het succes van een faillissementszaak van een schuldenaar. De Amerikaanse trustee benoemt een diverse mix van vrijwilligers uit de 20 grootste schuldeisers van de schuldenaar om lid te worden van het UCC.
De schuldenaar betaalt voor advocaten en adviseurs om het UCC te adviseren. Terwijl individuele concurrente schuldeisers het recht hebben om te worden gehoord in de faillissementsrechtbank, moeten ze betalen voor hun eigen advocaten. De Faillissementswet machtigt de oprichting van een UCC om te erkennen dat het voor honderden of duizenden concurrente schuldeisers omslachtig en kostbaar zou zijn om afzonderlijke bezwaren in te dienen tegen de vorderingen van de schuldenaar, tijdens hoorzittingen voor de faillissementsrechtbank te verschijnen en te onderhandelen over een reorganisatieplan.
In plaats daarvan onderhandelt het UCC namens alle concurrente schuldeisers met de schuldenaar en zijn gewaarborgde kredietverstrekkers om een reorganisatieplan op te stellen om hoofdstuk 11 te verlaten. Hoewel het UCC kan aanbevelen dat concurrente schuldeisers stemmen om het voorgestelde plan van de schuldenaar goed te keuren of schuldeiser neemt zijn eigen onafhankelijke beslissing over stemmen.
Voor- en nadelen van vrijwillige UCC-service voor leveranciers
| Voordelen | Nadelen |
| Gezamenlijk meningen uiten is beter dan individueel | Een aanzienlijke tijdsinvestering doen |
| Beïnvloeding van beslissingen van de schuldenaar en faillissementsrechtbank | Optreden als vertrouwenspersoon voor de concurrente schuldeisers als geheel |
| Kosten laten vergoeden door de debiteur | De vertrouwelijkheid van informatie handhaven |
| Toegang tot vertrouwelijke informatie en op de hoogte blijven van de ontwikkelingen van zaken | Beperkt worden van claimhandel |
| Netwerken met andere schuldeisers die betrokken zijn bij dezelfde branche | Afgeleid worden van de dagelijkse werkzaamheden |
| Potentieel versterking van de relatie met de debiteur na reorganisatie | Potentieel schade toebrengen aan de relatie met de debiteur na reorganisatie |
Faillissement biedt vaak een kans voor gekwalificeerde bieders met toegang tot contant geld om kwaliteitsactiva tegen een spotprijs te kopen. Alvorens een noodlijdende aankoop te overwegen, moet een slimme belegger een diagnose stellen of de nood voornamelijk werd veroorzaakt door de sector, het bedrijf of het management. Het is het beste om de basisproblemen te begrijpen voordat u mogelijke turnaround-oplossingen evalueert. Als een potentiële koper van mening is dat de moeilijke operaties van de debiteur kunnen worden bespaard, is het belangrijk om de hoeveelheid tijd, liquiditeit en risico te erkennen die met de doorloopinspanning gepaard gaan. Een goedkope prijs is misschien geen koopje, maar weerspiegelt eerder het risico van 'een vallend mes vangen'.
Het verkopen van (een deel van) de activa van een debiteur kan een aantrekkelijk alternatief zijn om op grond van een reorganisatieplan als zelfstandige onderneming te verschijnen, vooral als de debiteur en zijn schuldeisers in een impasse zitten of de onderneming niet levensvatbaar genoeg is om onafhankelijk te blijven. Sectie 363 is het deel van de faillissementswet dat een debiteur een manier biedt om sommige of alle activa van zijn bedrijf te verkopen. Volgens de Faillissementswet kan alleen de schuldenaar een zogenaamde "363-verkoop voorstellen. .” Bij een verkoop van 363 worden activa over het algemeen gratis en vrij van alle verplichtingen, vorderingen en schulden verkocht, en er zijn meestal alleen contante biedingen. Alle verkopen zijn definitief, met beperkte vertegenwoordigingen, garanties en borgstellingen. Er zijn geen restituties. Het doel van een verkoop van 363 is om het hoogste en beste bod te krijgen voor de activa die worden verkocht, zodat de schuldeisers eerlijke en billijke vergoedingen kunnen ontvangen.
Uiteindelijk is noodlijdende fusies en overnames een complex onderwerp dat de moeite waard is om in een toekomstig artikel nader te onderzoeken.
Door samen te werken kunnen partijen bij een reorganisatie de algehele waarde vergroten, zodat de debiteur een nieuwe start krijgt en crediteuren meer verhaald worden dan bij liquidatie. Faillissement wordt verondersteld een samenwerkingsproces te zijn dat is ontworpen om consensus te bereiken. Het kan echter een uitdaging zijn om het vertrouwen en de geloofwaardigheid weer op te bouwen om overeenstemming te bereiken over een exitstrategie. Te midden van onzekerheid en volatiliteit kunnen vermoeide partijen die faillissement als een nulsomspel beschouwen, het proces frustreren en waarde voor iedereen vernietigen.
Herstructureringsexperts geven duidelijkheid in tijden van ontwrichting. Door het faillissementsproces vanuit meerdere perspectieven te begrijpen, helpen herstructureringsexperts bij het navigeren door onderhandelingen met meerdere partijen om tot een succesvol resultaat te komen. Herstructureringsdeskundigen dienen als een betrouwbare brug tussen financiële, juridische en operationele kwesties om inefficiënties te verbeteren, financiële rapportage te versterken, interne controles te versterken, liquiditeitshindernissen aan te pakken en begeleiding te bieden tijdens het hele omslagproces. Ervaringen uit eerdere gevallen stellen herstructureringsdeskundigen in staat te anticiperen op problemen, resultaten te voorspellen en veelvoorkomende valkuilen te vermijden. Door creatieve strategieën te ontwikkelen en geschillen op te lossen, vergroten herstructureringsexperts de waarde voor zowel debiteuren als crediteuren.
Wat gebeurt er als u te veel betaald heeft voor werkloosheid en u kunt niet betalen?
Wat gebeurt er als ik mijn huis verlaat en beslag laat leggen?
Is dit de volgende recessie? Wat u erover moet weten (en doen)
Wat is de volgende iPhone van Apple?
Wat biedt de toekomst voor aandelen
Wat is een parapluverzekering en heb ik die nodig?
Wat is een eigendoms- en ongevallenverzekering?