Volgens de Foreign Account Tax Compliance Act (FATCA) omvat de definitie van buitenlandse financiële instelling (FFI) alle niet-VS. entiteit die kwalificeert als een beleggingsentiteit . Het is het nieuws van gisteren dat FATCA erop stond dat trusts entiteiten zijn en dat trusts verplichtingen hebben om rekeninghouders te identificeren. De kop voor vandaag is dat ondanks dat alleen voorgestelde richtlijnen beschikbaar zijn, de Responsible Officers (RO's) van de trusts in minder dan vijf maanden moeten certificeren.

De FATCA-regelgeving en de meeste FATCA-intergouvernementele overeenkomsten (IGA's) staan ​​minder belastende nalevingstrajecten toe, inclusief de mogelijkheid om gesponsord te worden door andere entiteiten, die namens de gesponsorde entiteit aan de FATCA-verplichtingen voldoen. Onder deze regelingen is nog steeds een RO vereist, wat betekent dat de aanstaande RO-certificeringsdeadline van 1 juli 2018 snel nadert.

In deze blog, de derde in een vijfdelige serie, zullen we de verschillende soorten RO-certificeringen onderzoeken voor FFI's die aan de eisen voldoen . We richten ons in het bijzonder op gesponsorde FFI's (d.w.z. gesponsorde investeringsentiteiten, gesponsorde gecontroleerde buitenlandse ondernemingen en gesponsorde investeringsvehikels). We benadrukken ook de vereisten voor trustee-documented trusts (TDT's) en geregistreerde FFI's die aan de eisen voldoen (anders dan het rapporteren van Model 1 FFI's) en u er zo aan herinneren dat de klok ook buiten de bankengemeenschap tikt.

Een sponsorende entiteit (sponsor) moet zichzelf als sponsor registreren bij de U.S. Internal Revenue Service (IRS) en namens hem alle FATCA-verplichtingen van de gesponsorde FFI op zich nemen.

Bovendien is de sponsor van een gesponsorde FFI die toegang heeft tot de classificatie via bijlage II van een van toepassing zijnde Model 2 IGA of de FATCA-regelgeving (bijvoorbeeld omdat de FFI zich in een niet-IGA-land bevindt of een dergelijke status niet beschikbaar is in de toepasselijke IGA) ook vereist om een ​​FATCA RO aan te stellen.

De aangestelde RO moet toezicht houden op het nalevingsprogramma (dat effectieve interne controles voor elke gesponsorde entiteit omvat) en periodiek aan de IRS certificeren dat zowel de sponsorende als de gesponsorde entiteiten voldoen aan hun respectieve verplichtingen via een enkele certificering.

Wat houdt de RO-certificering voor gesponsorde FFI's in?

De voorgestelde FATCA-regelgeving die op 6 januari 2017 in het Federal Register is gepubliceerd, voorziet dat de sponsorende RO drie soorten certificering moet maken met betrekking tot de eerste certificeringsperiode.

De eerste is een eenmalige certificering waarbij de RO moet bevestigen voor elke gesponsorde FFI dat:(1) de beoordeling van alle reeds bestaande accounts is uitgevoerd zoals vereist door de toepasselijke regels, en (2) er waren geen praktijken of procedures van kracht om rekeninghouders te helpen bij het vermijden van FATCA.

Ten tweede moet de RO een certificering maken met betrekking tot de sponsorende entiteit en gesponsorde FFI-vereisten inclusief het volgende:

• De sponsorende entiteit voldoet aan alle vereisten van een sponsorende entiteit;
• De sponsorende entiteit heeft een schriftelijke sponsorovereenkomst van kracht met elke gesponsorde FFI die de sponsorende entiteit machtigt om te voldoen aan de relevante FATCA-vereisten; en
• Elke gesponsorde FFI voldoet aan de vereisten van zijn respectieve status.

Ten slotte moet de RO een van de volgende certificeringen behalen:

• Een certificering vaneffectieve interne controles; of
• Een gekwalificeerde certificering waarbij de RO een gebeurtenis van standaardfout of een niet-gecorrigeerde materiaalfout heeft vastgesteld.

Hoewel de gesponsorde entiteit alle nalevingsactiviteiten uitvoert namens de gesponsorde entiteiten, blijft de gesponsorde entiteit uiteindelijk aansprakelijk voor het niet naleven van de FATCA-verplichtingen.

Hoe zit het met TDT's en geregistreerde FFI's die aan de eisen voldoen?

De TDT-status lijkt in principe sterk op het sponsorconcept; de certificeringsvereisten zijn echter anders . Hoewel de beheerders van TDT's die toegang krijgen tot de categorie via Bijlage II van een Model 2 IGA ook verplicht zijn een RO aan te stellen, vereisen de voorgestelde voorschriften alleen de volgende certificeringen:

• De RO heeft een nalevingsprogramma opgezet en heeft een periodieke beoordeling uitgevoerd; en
• De trustee heeft alle Amerikaanse rekeningen van elke TDT aan de IRS gerapporteerd waarvoor het werkt.

Voor geregistreerde FFI's die geacht worden compliant te zijn (anders dan rapporterende FFI's van Model 1) moet de RO periodiek uitsluitend aan de IRS certificeren dat aan alle vereisten van de status als compliant die wordt geclaimd door de FFI is voldaan.

Hoewel (gesponsorde) direct reporting niet-financiële buitenlandse entiteiten certificeringseisen hebben, worden deze vanwege hun beperkte prevalentie in deze blog niet verder besproken.

Belangrijke overwegingen

Dit is het juiste moment voor sponsorende entiteiten en trustees om te controleren of ze op schema liggen en voorbereid zijn op de komende certificeringen . Sponsorentiteiten en trustees van betrokken TDT's moeten ervoor zorgen dat er voor elke relevante gesponsorde entiteit en trust een vastgesteld nalevingsprogramma, beleid en procedures zijn en dat er voldoende controles bestaan ​​om de FATCA-status van elke gesponsorde entiteit en trust te volgen en te bewaken.

Hoewel de voorgestelde regelgeving bevestigt dat een geval van wanbetaling met betrekking tot een specifieke gesponsorde FFI (of trust) niet noodzakelijkerwijs de status van de sponsorende entiteit (of trustee) of de andere gesponsorde FFI's (of trusts) waarvoor zij optreedt in gevaar hoeft te brengen, is het belangrijk voor de sponsorende entiteit (of trustee) om een ​​robuust nalevingsprogramma te hebben vóór de deadline voor RO-certificering van 1 juli 2018 . Dus, hoewel de regelgeving alleen wordt voorgesteld, is er beperkte tijd om eventuele hiaten te dichten en we raden sponsors en andere beheerders aan om na te denken over het werk dat tot nu toe is gedaan om ervoor te zorgen dat alle items op de actielijst van de RO correct worden afgevinkt.

Evenzo moeten geregistreerde FFI's die geacht worden conform te zijn (anders dan rapporterende FFI's van Model 1) of de derde partijen die voor hun FATCA-compliance zorgen, zoals de fondsbeheerders van de meeste Zwitserse fondsen, passende maatregelen nemen om voldoende comfort te hebben om voor 1 juli 2018 de nodige certificeringen te behalen .