In oktober 2020 heeft de US Internal Revenue Service (IRS) de definitieve regelgeving gepubliceerd onder sectie 1446(f) van de US Internal Revenue Code (IRC) (hierna "definitieve regelgeving"). De definitieve regelgeving beschrijft de gedetailleerde inhoudings- en rapportagevereisten met betrekking tot een niet-Amerikaanse persoon die een belang verkoopt in een partnerschap dat zich bezighoudt met een Amerikaanse handel of bedrijf.

In deze blog vatten we samen hoe de definitieve regelgeving en de geplande wijzigingen in de Qualified Intermediary (QI)-overeenkomst van invloed zijn op niet-Amerikaanse banken die PTP-belangen in bewaring houden voor hun klanten. We schetsen ook waarom handelen als een niet-gekwalificeerde tussenpersoon (NQI) met betrekking tot PTP-belangen, wat een gangbare praktijk is bij verschillende Zwitserse en Liechtensteinse banken, vanaf 1 januari 2022 mogelijk niet langer een haalbare benadering is.

Wetgevingsgeschiedenis

Secties 864(c)(8) en 1446(f) werden in 2017 aan het IRC toegevoegd als onderdeel van de Tax Cuts and Jobs Act. Sectie 864(c)(8) bevat regels voor het bepalen van het bedrag van de winst of het verlies dat wordt behandeld als effectief verband houdend met een Amerikaanse handel of onderneming wanneer een niet-Amerikaans persoon een belang verkoopt in een partnerschap dat betrokken is bij een Amerikaanse handel of bedrijf. Sectie 1446(f) voorziet in inhoudings- en rapportageregels die van toepassing zijn op de overdracht van partnerschapsbelangen beschreven in sectie 864(c)(8).

De IRS heeft in 2017 en 2018 kennisgevingen uitgevaardigd waarin de toepassing van de regels voor PTP-belangen werd opgeschort en richtlijnen gegeven voor inhouding op overdrachten van niet-PTP-belangen.

In mei 2019 heeft de IRS voorgestelde regelgeving uitgevaardigd onder IRC-sectie 1446 (f). De definitieve verordeningen behouden de basisaanpak en structuur van de voorgestelde verordeningen, maar bevatten verschillende wijzigingen en verduidelijkingen.

De bepalingen van het definitieve reglement hebben over het algemeen een ingangsdatum van 29 januari 2021, d.w.z. 60 dagen na publicatie in het Federaal Register. Sommige bepalingen, waaronder die met betrekking tot PTP's, worden echter van kracht voor overdrachten die plaatsvinden op of na 1 januari 2022.

Samenvatting op hoog niveau van de regels voor PTP's

Vanaf 1 januari 2022 moet een makelaar in het algemeen een belasting inhouden en afdragen aan de IRS gelijk aan 10% van de bruto-opbrengst van de verkoop van een PTP-rente die wordt betaald aan een overdrager (dwz verkoper) die een niet- Amerikaanse klant of naar een niet-Amerikaanse makelaar. Daarnaast is een inhouding van 1446(f) vereist op PTP-uitkeringen die kunnen worden toegeschreven aan een bedrag dat hoger is dan het cumulatieve netto-inkomen met een gekwalificeerde kennisgeving.

Een makelaar is echter niet verplicht tot inhouding in de volgende situaties (niet-limitatief):

• Het gerealiseerde bedrag wordt betaald aan een QI die:

- Neemt de primaire inhoudingsverantwoordelijkheid voor de betaling op zich, of

- aanvaardt niet de primaire inhoudingsverantwoordelijkheid voor de betaling, maar verstrekt de makelaar informatie waaruit blijkt dat de betaling overdrager is vrijgesteld van inhouding (zie hieronder),

• De makelaar ontvangt het gerealiseerde bedrag van een andere makelaar die het volledige vereiste bedrag heeft ingehouden,
• De makelaar ontvangt een certificaat dat de overdrager een Amerikaans persoon is (bijvoorbeeld op IRS-formulier W-9),
• De makelaar ontvangt een certificaat dat de overdrager is vrijgesteld van Amerikaanse bronbelasting op relevante winsten op grond van een inkomstenbelastingverdrag (NB:de IRS heeft aangekondigd dat het de instructies voor formulieren W-8BEN en W-8BEN-E zal herzien om te verduidelijken hoe een verdragsclaim voor een betaling van sectie 1446(f) moet worden gedocumenteerd),
• De makelaar vertrouwt op een gekwalificeerde kennisgeving van de PTP die aangeeft dat er geen inhouding vereist is (bijvoorbeeld omdat PTP geen handels- of bedrijfsactiviteiten in de VS uitoefent).

Ongeacht of er inhouding wordt toegepast, een makelaar die relevante betalingen doet, moet deze rapporteren op formulieren 1042 en 1042-S.

Implicaties op QI's

Een QI die de bruto-opbrengst van de verkoop van PTP-belangen (en in-scope uitkeringen) aan zijn rekeninghouders crediteert, kwalificeert als een makelaar voor de toepassing van sectie 1446(f). De IRS heeft aangekondigd dat het de respectieve inhoudings- en rapportageverplichtingen zal opnemen in de QI-overeenkomst. Aangezien de huidige QI-overeenkomst echter geldig is tot 31 december 2022, terwijl de PTP-regels van kracht worden op 1 januari 2022, zullen de vereisten voor het jaar 2022 worden uiteengezet in een rijder (d.w.z. een addendum) bij de QI-overeenkomst. In deze context heeft de IRS in de preambule van de definitieve regelgeving aangekondigd dat naleving van sectie 1446(f) niet zal worden opgenomen in de QI-periodieke beoordelingen uitgevoerd voor het kalenderjaar 2022, noch in de QI-periodieke certificeringen voor de certificeringsperiode die eindigt op 31 december 2022.

Op basis van de definitieve regelgeving, de preambule en mondelinge opmerkingen van IRS-vertegenwoordigers op conferenties, begrijpen we dat QI's drie opties hebben om te voldoen aan hun verplichtingen uit sectie 1446(f). We zetten deze drie opties hieronder uiteen, samen met de bijbehorende documentatie, inhoudingen en rapportagemogelijkheden.

1. QI aanvaardt de primaire verantwoordelijkheid voor het inhouden van: De preambule van de definitieve regelgeving geeft aan dat de IRS QI's "passende flexibiliteit zal verlenen om passende regelingen te treffen om bepaalde inhoudingsverantwoordelijkheden al dan niet op zich te nemen". In het bijzonder zullen QI's de primaire verantwoordelijkheid voor het inhouden op zich nemen op grond van artikel 1446(f) op basis van betaling per betaling. Bovendien kunnen QI's de primaire inhoudingsverantwoordelijkheid op zich nemen (of niet aanvaarden) krachtens sectie 1446(f), ongeacht of ze de primaire inhoudingsverantwoordelijkheid van hoofdstuk 3 en 4 op zich nemen, behalve dat een QI die primaire inhoudingsverantwoordelijkheden op zich neemt op een deel van een PTP-distributie, verplicht zijn om de primaire inhoudingsverantwoordelijkheden op zich te nemen voor de gehele distributie.

- Documentatie: QI-providers VORM W-8IMY naar upstream-bewaarder (er hoeft geen documentatie over klanten te worden verstrekt aan upstream-bewaarder).

- Inhouding: QI houdt bronbelasting in en stort geld bij de IRS.

- Rapportage: QI meldt de betaling van 1446(f) op formulieren 1042 en 1042-S. Voor de doeleinden van formulier 1042-S is het QI toegestaan ​​om op gepoolde basis te rapporteren voor zover toegestaan ​​voor andere betalingen onder de QI-overeenkomst (ook al kunnen sommige klanten toch om afzonderlijke rapportage en een kopie van de ontvanger vragen).

2. QI neemt geen primaire verantwoordelijkheid voor het inhouden van de inhoud op zich en verstrekt upstream informatie over de pool van inhoudingspercentages

- Documentatie: QI verstrekt de upstream-bewaarder Form W-8IMY en een inhoudingsverklaring waarin de betaling wordt toegewezen aan pools met inhoudingspercentages van buitenlandse overdragers die onderworpen zijn aan 10% inhouding, buitenlandse overdragers die in aanmerking komen voor een uitzondering op inhouding en/of Amerikaanse overdragers die zijn opgenomen in een hoofdstuk 4 bronbelastingpool van Amerikaanse begunstigden.

- Inhouding: Upstream-bewaarder houdt bronbelasting in en doet deposito's bij de IRS.

- Rapportage: QI meldt de betaling van 1446(f) op formulieren 1042 en 1042-S. Voor de doeleinden van Form 1042-S is het QI toegestaan ​​om op een gepoolde basis te rapporteren voor zover toegestaan ​​voor andere betalingen onder de QI-overeenkomst (hoewel sommige klanten niettemin kunnen verzoeken om afzonderlijke rapportage en een kopie van de ontvanger).

 3. QI aanvaardt geen primaire verantwoordelijkheid voor het inhouden van inhoud en verstrekt ontvangerspecifieke informatie stroomopwaarts

- Documentatie: QI levert de upstream-bewaarder Form W-8IMY, een verklaring van inhouding en documentatie voor elke overdrager (bijv. Formulier W-8BEN, W-8BEN-E of W-9).

- Inhouding: Upstream-bewaarder houdt bronbelasting in en doet deposito's bij de IRS.

- Rapportage: QI heeft geen rapportageverplichtingen met betrekking tot de 1446(f)-betalingen, hoewel deze binnen de reikwijdte van de QI-overeenkomst vallen. In plaats daarvan behandelt de upstream-bewaarder de partner (d.w.z. de rekeninghouder van de QI) als de ontvanger voor doeleinden van Form 1042-S-rapportage.

De IRS is met name van plan om de nominee-rapportagevereisten (zie Treas. Reg. §1.6031(c)-1T) op te nemen in de QI-overeenkomst. Volgens deze regels zou de QI bovendien bepaalde informatie moeten verstrekken, waaronder details over de partners (dwz de rekeninghouders van de QI) aan het partnerschap, waardoor zowel het partnerschap correct kan rapporteren over Schedule K-1 (formulier 1065) als de niet-Amerikaanse partners om te voldoen aan hun eigen vereisten voor het indienen van inkomstenbelasting in de VS. Totdat er meer details worden gepubliceerd in de QI-overeenkomst, kan worden bevestigd of het verstrekken van ontvangerspecifieke informatie stroomopwaarts deze last zou verlichten.

Gevolgen voor NQI's

Hoewel verschillende Zwitserse en Liechtensteinse banken momenteel optreden als NQI met betrekking tot PTP-belangen, is dit vanaf 1 januari 2022 mogelijk geen haalbare benadering meer omdat:

• Een NQI die de bruto-opbrengst van de verkoop van PTP-belangen (en in-scope uitkeringen) ontvangt, is over het algemeen onderworpen aan 10% inhouding, zelfs als het partnerinformatie bekendmaakt aan de upstream-bewaarder,
• De upstream-bewaarder rapporteert de betaling op formulier 1042-S als betaald aan een onbekende rekeninghouder, waarbij de NQI wordt gerapporteerd als tussenpersoon voor het bedrag (in plaats van als de ontvanger), waardoor de bank die als NQI optreedt mogelijk wordt blootgesteld aan ongewenst IRS-onderzoek, en
• De NQI zal de ontvanger-specifieke formulieren 1042-S moeten verstrekken aan de rekeninghouders om hen in staat te stellen een tegoed te claimen voor het ingehouden bedrag, wat over het algemeen niet vereist is in het QI-scenario waar de juiste inhouding aan de bron wordt toegepast .
  Ten slotte is het vermeldenswaard dat optreden als NQI, althans vanuit een Amerikaans perspectief, geen verlichting biedt voor het rapporteren van genomineerden.

Deloitte's mening: 

Niet-Amerikaanse banken die PTP-belangen in bewaring houden voor hun klanten, moeten zich vertrouwd maken met de nieuwe regels en bepalen wat de beste aanpak is om te voldoen aan de verplichtingen van sectie 1446(f).

De daadwerkelijke implementatiewerkzaamheden zijn afhankelijk van de gekozen aanpak. Uiteraard zullen de inspanningen groter zijn voor banken die van plan zijn op te treden als primaire QI's voor 1446(f)-betalingen. Dit is voornamelijk te wijten aan de noodzaak om bronbelastingsystemen en -processen uit te breiden om de bruto-opbrengsten van PTP-rentes te dekken (terwijl de huidige Amerikaanse bronbelasting meestal beperkt is tot inkomsten). Maar zelfs banken die van plan zijn om niet-primaire QI's te worden, moeten rekening houden met de impact op de instelling van de rekening bij de upstream-bewaarder, de documentatieprocessen (van rekeninghouders en naar de upstream-bewaarder), de QI-rapportage en naleving, evenals de mogelijke meldingsplicht van de kandidaat. Ten slotte kunnen sommige banken, na een kosten-batenanalyse te hebben uitgevoerd, zelfs besluiten de PTP-activiteiten te beëindigen en dergelijke beleggingen niet langer aan klanten aan te bieden.

Met minder dan 12 maanden tot de ingebruikname (en geen duidelijke indicatie wanneer de deelnemer aan de QI-overeenkomst zal worden gepubliceerd), moeten niet-Amerikaanse banken nu de eerste stappen nemen om te zorgen voor naleving van 1446(f).

Als je dit onderwerp verder wilt bespreken, neem dan contact op met onze belangrijkste contactpersonen hieronder

Belangrijke contacten